Работа с зарубежными контрактами: опасности и распространенные ошибки

При работе с зарубежными контрактами возникает целый ряд рисков. Рассмотрим их подробнее.

1. Риск перехода права и рисков

В Инкотермс-2010 определены 11 терминов, 7 из них применимы к любому виду транспорта основной перевозки.

EXW (англ.-ex works, франко-склад, франко-завод): товар забирается покупателем с указанного в договоре склада продавца, оплата экспортных пошлин вменяется в обязанность покупателю.

FCA (англ.-free carrier, франко-перевозчик): товар доставляется основному перевозчику заказчика к указанному в договоре терминалу отправления, экспортные пошлины уплачивает продавец.

CPT (англ.-carriage paid to...): товар доставляется основному перевозчику заказчика, основную перевозку до указанного в договоре терминала прибытия оплачивает продавец, расходы по страховке несет покупатель, импортную растаможку и доставку с терминала прибытия основного перевозчика осуществляет покупатель.

CIP (англ.-carriage and insurance paid to...): то же, что CPT, но основная перевозка страхуется продавцом.

DAT (англ.-delivered at terminal): поставка до указанного в договоре импортного таможенного терминала оплачена, то есть экспортные платежи и основную перевозку, включая страховку оплачивает продавец, таможенная очистка по импорту осуществляется покупателем.

DAP (англ.-delivered at point): поставка в место назначения, указанное в договоре, импортные пошлины и местные налоги оплачиваются покупателем.

DDP (англ.-delivered duty paid): товар доставляется заказчику в место назначения, указанное в договоре, очищенный от всех пошлин и рисков.

Соответственно, для покупателя самый выгодный вариант — DDP (англ. — Delivered, Duty Paid, букв. «доставлено, пошлина оплачена») — употребляется с указанием места прибытия; ответственность продавца заканчивается после того, как товар доставлен в указанное место в стране покупателя; все риски, все расходы по доставке груза (налоги, пошлины и т.д.), ответственность за порчу и потерю товара, включая пошлины и прочие выплаты, выплачиваемые при импорте, до этого момента несет продавец, также он несет ответственность за таможенную очистку; могут быть добавлены положения, освобождающие продавца от оплаты отдельных дополнительных формальностей; данный тип распределения ответственности может использоваться независимо от вида поставки).

2. Риск изменения таможенной стоимости

3. Риск доначисления налогов

Имеются риски доначисления налога в Российской Федерации. Например, в Определении ВАС РФ от 08.10.2009 N ВАС-12245/08 по делу N А40-47442/07-139-310 суд указал, что поскольку в 2003 году международные соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы между Российской Федерацией, Латвией, Литвой и Эстонией отсутствовали, поэтому налогообложение иностранных организаций осуществляется в соответствии с главой 25 НК РФ.

4. Риск использования документов, не применяемых в РФ

В некоторых странах существуют установленные на государственном уровне формы складских расписок. В других — компании, вовлеченные в процесс выдачи складских расписок, сами согласовывают между собой единый стандарт этого документа.

Сделка финансирования, в обеспечение которой предоставляется складская расписка, позволяет финансисту переместить риск с заемщика на его активы. При таком обеспечении банк обычно имеет возможность быстро обратить взыскание на хранимые товары, продать их и получить денежные средства. Кроме того, финансирование под обеспечение складскими расписками снижает стоимость обслуживания кредита (в частности, потому, что не требует оформления большого количества документов) и стоимость контроля банка над товарами (так как не приходится нанимать специальную организацию, которая осуществляет проверки на складе, или направлять сотрудников банка для проведения проверки).

Основной риск в России — складская расписка как документ не установлена.

5. Риск валютного законодательства при заключении договора с оффшорами

Учет специфики национальных законодательных норм, регулирующих контракты с отдельными юрисдикциями.

Например, при заключении договора с определенной юрисдикцией могут возникнуть проблемы признания сделки контролируемой со стороны налоговых органов.

Так, в России, в перечень стран, в отношении которых установлены законодательные ограничения в отношении контролируемых сделок, утвержден Приказом Минфина России от 13.11.2007 N 108н (ред. от 21.08.2012) «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)».

К таким зонам, в частности, относятся:

• Ангилья;
• Княжество Андорра;
• Антигуа и Барбуда;
• Аруба;
• Содружество Багамы;
• Королевство Бахрейн;
• Белиз;
• Бермуды;
• Бруней-Даруссалам;
• Республика Вануату;
• Британские Виргинские острова;
• Гибралтар;
• Гренада;
• Содружество Доминики;
• Китайская Народная Республика:
• Специальный административный район Гонконг (Сянган);
• Специальный административный район Макао (Аомынь);
• Союз Коморы:
• остров Анжуан;
• Республика Либерия;
• Княжество Лихтенштейн

6. Иные риски валютного законодательства

В случае несоблюдения порядка представления отчетов о движении средств по зарубежным счетам (вкладам) с подтверждающими банковскими документами юридическое лицо — резидент подлежит административной ответственности в виде штрафа, размер которого в данном случае составляет от 40 до 50 тысяч рублей.

Размер штрафов за несоблюдение установленных сроков для представления отчетности дифференцируется в зависимости от длительности допущенной просрочки:

• просрочка длительностью до 10 дней влечет предупреждение или штраф в размере от 5 до 15 тысяч рублей;
• просрочка не более 30 дней влечет штраф размером от 20 до 30 тысяч рублей;
• просрочка более 30 дней влечет штраф в размере от 40 до 50 тысяч рублей.

Штраф может быть наложен за каждое непредставление отчетности, то есть ежеквартально.

7. Риск судебных споров

30 июня 2005 года была выпущена Гаагская конвенция о положениях соглашений в части выбора подсудности (Convention on Choice of Court Agreements) (далее — Конвенция).

Целью принятия Конвенции явилось обеспечение эффективности соглашений о выборе суда в рамках международных коммерческих отношений. Так, для того, чтобы снизить риски, стороны заранее договариваются о том, где будут разрешаться их споры — в арбитраже или в государственном суде.

Хотя арбитражные соглашения в международных спорах почти всегда признаются на основании Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятой в Нью-Йорке в 1958 году, выбор арбитражных судов не всегда соблюдается национальными судами, особенно когда дела предъявляются в суд, отличный от суда, о котором договорились стороны.

Конвенция направлена на то, чтобы изменить такую ситуацию и создать большую юридическую определенность относительно трансграничных операций и выбора государственных судов.

Применение Конвенции

В Конвенции закреплены следующие правила к ее применению:

1. Конвенция применяется только в международных спорах. Международные споры означают споры, в которых стороны не являются резидентами одной страны. Если стороны находятся в одной стране, но выбрали иностранный суд, то их отношения не подпадают под регулирование Конвенции. Вместе с тем при решении вопроса о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения споры подпадают под Конвенцию даже в том случае, когда стороны находятся в одной стране, а судебное решение было принято в другой стране.
2. Конвенция применяется, когда стороны согласовали определенный суд в качестве исключительного суда в целях рассмотрения конкретных споров. При этом считается, что если стороны оговорили в договоре один или несколько конкретных судов, то именно эти суды рассматриваются в качестве исключительного выбора сторон, если сторонами не оговорено иное.
3. Конвенция применяется к выбору судов при заключении договоров в гражданских и коммерческих правоотношениях.
4. Конвенция не применяется к трудовым спорам и спорам, связанным с потребителями.

Содержание

Конвенция содержит следующие три основных правила:

1. Выбранный сторонами суд должен рассматривать дело (статья 5). Суд не может отказать в рассмотрении на том основании, что суд в другом государстве больше подходит для рассмотрения дела. Суд может отказать в рассмотрении спора, если с его точки зрения оговорка о выборе суда является недействительной по национальному законодательству;
2. Суд, который не был согласован сторонами, должен отказаться рассматривать дело (статья 6). Если дело передается такому суду, суд должен отказаться рассматривать дело, основываясь на том, что стороны выбрали иной суд для рассмотрения. В качестве исключения к этому общему правилу предусмотрено следующее:
   • оговорка о выборе суда является недействительной по национальному законодательству;
   • если выбор суда явится нарушением публичного порядка или повлечет существенную несправедливость по отношению какой-либо стороны.
3. Решение, которое было вынесено выбранными сторонами судом, должно признаваться и приводиться в исполнение в других странах, за исключением случаев, когда существуют основания для отказа в подобном (статьи 8 и 9).Исключения из этого общего правила содержатся в Конвенции, но они достаточно ограниченны. Например, отказ возможен, если:
   • были выявлены процессуальные нарушения, связанные с вручением документов;
   • может быть вынесен отказ в приведении в исполнение, если согласно решению должны быть возмещены убытки, которые не компенсируют реальный ущерб пострадавшей стороне;
   • договор недействительный;
   • сторона не имела правоспособности заключения соответствующего соглашения;
   • были допущены процессуальные нарушения в части уведомления и вручения документов.

Для признания и приведения решения в силу сторона должна представить следующие документы:

• решение;
• документы, подтверждающие исключительный выбор суда;
• уведомление второй стороны о судебном разбирательстве;
• документ, подтверждающий, что решение может быть приведено в исполнение в государстве, на территории которого оно было вынесено.

Конвенция позволяет осуществлять частичное признание или приведение в исполнение решения. Признание и приведение в исполнение судебного решения производится по правилам, установленным в стране, на территории которой признается или приводится в исполнение судебное решение.

Статья 9 Конвенции рассматривает ситуацию, когда судебные решения между одними и теми же сторонами выносятся в нескольких судах, а эти решения противоречат друг другу. При этом возможны ситуации, когда суды:

• находятся в одной юрисдикции;
• находятся в разных юрисдикциях.

В первом случае наличие уже существующего противоречивого судебного решения является основанием для того, чтобы в признании судебного решения было отказано. Во втором случае судебное решение в одной стране также должно быть принято раньше, чем судебное решение в другой стране, а все условия для его признания в требуемой стране должны быть выполнены.

Конвенция также предъявляет требования к форме соглашения о выборе суда. В частности, договоренность сторон об этом должна быть закреплена сторонами письменно или другими способами, впоследствии открывающими доступ к этой информации для проверки.

Если вышеуказанная форма соглашения не соблюдена, то соответствующий выбор сторон Конвенцией не защищается.

Вступление в силу

Конвенция вступила в силу 1 октября 2015 года.

В настоящий момент Конвенцию ратифицировали Европейский Союз и Мексика. Конвенцию также подписали, но до настоящего момента не ратифицировали США и Сингапур. Ожидается, что другие страны в скором времени также присоединятся к Конвенции.

8. Распространенные ошибки в международных контрактах:

Русский текст контракта может не совпадать с английским аналогом.

Вступая в переговоры с зарубежным партнером о заключении контракта, российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта. В ряде случаев это приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за поставку товаров.

Проверить партнера можно, запросив учредительные документы или же на специализированном сайте.

Также в контракте могут отсутствовать реквизиты или быть указаны недостоверные реквизиты. Например, поставка осуществляется из Великобритании, а стороной по контракту является компания на Кипре. Такие обстоятельства должны учитываться и перепроверяться при составлении контракта.

При составлении контракта не всегда принимается во внимание, что имеются существенные расхождения в решении одних и тех же вопросов в праве разных государств. Поэтому важно проверить соответствие норм закона по важнейшим вопросам контракта, например, в части цены контракта, сроков исполнения обязательств и пр.

Для решения этой проблемы на международном уровне еще в 1936 году были разработаны Международные правила толкования торговых терминов, получившие название ИНКОТЕРМС. Впоследствии в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и 2000, 2010 годах были приняты новые редакции ИНКОТЕРМС, причем каждая новая редакция не означает автоматической отмены предыдущих. Иными словами, стороны контракта могут применять любую из редакций, однако при этом следует в договоре прописать, какая конкретно редакция ИНКОТЕРМС используется, чтобы впоследствии не возникало недоразумений.

В этой связи рекомендуется в договоре отражать те законодательные нормы, которыми руководствуются стороны. Важно, чтобы нормы не были устаревшими и действовали в настоящее время.

Встречаются противоречия между отдельными условиями контракта, и нередко сами условия формулируются недостаточно четко, а порой просто двусмысленно, что вызывает споры при их толковании.

Следует также обратить внимание на условия оплаты товара.

Так, условия поставки товара определяют обязанности сторон, связанные с транспортировкой, страхованием и таможенным оформлением товаров как в части их организации, так и в части оплаты данных расходов. В международной практике для этих целей используется свод базисных условий поставки ИНКОТЕРМС. В прайс-листах цена обычно указывается исходя из определенного условия поставки ИНКОТЕРМС, либо на выбор покупателя предлагается несколько вариантов условий поставки и, следовательно, несколько вариантов цен. Поэтому при формировании цен, при исполнении контракта и при определении расходов, которые несет экспортер (и которые признаются для целей налогообложения прибыли как экономически обоснованные), необходимо учитывать обязанности, возлагаемые на экспортера (поставщика) исходя из согласованных сторонами условий поставки, прописанных в контракте.

При определении права, применяемого к внешнеторговому договору, действует принцип автономии воли сторон. Он заключается в том, что участники соглашения свободны в выборе не только его содержания, но и вида правовых норм. Соглашение сторон о выборе применяемого права должно быть четко обозначено в договоре или вытекать из совокупности обстоятельств внешнеторговой сделки. Если же ее участники определились с тем, какие нормы права применять после заключения контракта, то их решение будет считаться действительным с момента его подписания

Автор: Е.В. Шестакова, эксперт в области гражданского, коммерческого и налогового права, кандидат юридических наук