Из пояснений заказчика следует, что закупаемые товары описаны в соответствии с позициями Каталога товаров, работ, услуг.

Вместе с тем заказчиком использованы дополнительные характеристики, что в рассматриваемом случае не запрещено действующим законодательством.

В описании объекта закупки заказчиком установлено, что в течение 2 дней после заключения контракта поставщик своими силами и за свой счет предоставляет образцы материала для согласования цвета, для осуществления контрольного согласования размеров и конфигурации изделий. Аналогичное требование содержится в проекте контракта.

Представители заказчика пояснили, что на рынке имеются производители, чья ткань представлена 20 фактурами и более.

Кроме того, представители заказчика обратили внимание на то, что в описании объекта закупки отсутствует требование о том, что все фактуры ткани должны быть только одного производителя.

В рассматриваемом случае цвет, фактура ткани для заказчика имеют значение, но по независящим причинам на момент размещения извещения о проведении закупки конкретные цвета, фактуры ткани не могут быть им определены (в помещениях, в которых планируется размещать товары, ведутся ремонтные работы, и неизвестны цветовые решения помещений).

В процессе рассмотрения жалобы Комиссией УФАС установлено, что описание объекта закупки сформировано заказчиком таким образом, чтобы получить товары, которые будут удовлетворять широкий круг работников и пациентов заказчика. Фактура и цвета товаров должны соответствовать помещениям, в которых в настоящее время ведутся ремонтные работы. Заказчику требуется обеспечить гармоничное обустройство своих помещений.

Также Комиссия УФАС отметила, что требований об указании участниками закупки в заявках производителей предлагаемых товаров в извещении о проведении закупки не установлено.

Кроме этого, проект контракта не содержит обязанности поставщика поставить товары только одного производителя.

С учетом изложенного Комиссия УФАС в данном случае не усматривает нарушений правил описания объекта закупки в действиях заказчика.

Возможность исполнения условий контракта поставщиками, в том числе не являющимися производителями всего спектра товаров, заказчиком не ограничена.

В этой связи жалоба заявителя признана необоснованной (Решение Липецкого УФАС от 20.07.2023 № 048/06/106-603/2023).

Вывод эксперта:

Описание объекта закупки осуществляется в соответствии с положениями ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В рассматриваемом случае описание объекта закупки в полной мере соответствует положениям законодательства о контрактной системе и не влечет ограничения конкуренции.

Заказчик разъяснил, что рынок производства оконных жалюзи и рулонных штор является функционирующим, то есть несколько поставщиков могут поставить товар, необходимый заказчику.

Факт того, что заказчик установил требование о предоставлении образцов материала для согласования цвета, размеров и конфигурации изделий после заключения контракта, не ограничивает конкуренцию среди участников закупки.

Кроме того, данное требование установлено по причине того, что в помещениях, где будут размещаться оконные жалюзи и рулонные шторы, ведутся ремонтные работы и цветовая гамма помещений заказчику заранее не известна.

Учитывая необходимость обеспечить гармоничное обустройство помещений в целях удовлетворения работников заказчика и его пациентов, требование о согласовании цвета и фактуры товара после заключения контракта установлено правомерно.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Информацией и документами, подтверждающими соответствие участников закупки данному дополнительному требованию, являются:

• исполненный договор;
• акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ;
• положительное заключение экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий (за исключением случаев, при которых такое заключение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

В отношении одного из участников закупки, заявка которого впоследствии была отклонена, оператором электронной площадки заказчику были направлены следующие документы и информация:

• договор подряда;
• акт оказанных услуг;
• положительное заключение государственной экспертизы.

Все документы и информация в полной мере соответствовали требованиям Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571.

Однако, несмотря на данный факт, комиссия по закупкам отклонила заявку данного участника.

Поводом для отклонения послужило утверждение заказчика о том, что сдача и приемка выполненных работ оформляется актом выполненных работ, а участником закупки, вместо акта выполненных работ, приложен акт оказанных услуг.

Участник закупки не согласился с решением комиссии по закупкам и обратился с жалобой в территориальное УФАС.

УФАС признало жалобу участника обоснованной.

Как следует из решения УФАС:

• надлежащим подтверждением соответствия участника закупки требованию о наличии опыта выполнения соответствующих работ являлась совокупность документов, представленных участником закупки;
• подход комиссии по закупкам к подтверждению наличия опыта работ является излишне формальным и не соответствует принципам и целям обеспечения государственных и муниципальных нужд, поскольку приводит к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Также Комиссия УФАС отмечает, что Постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 не предъявляются требования к форме и порядку оформления документов, представляемых участниками закупки для целей подтверждения опыта выполнения работ. В связи с этим соблюдение (несоблюдение) формы/оформления представленного участником документа не может являться формальным основанием для отклонения такого участника закупки.

По убеждению Комиссии УФАС, акт оказанных услуг подтверждает факт выполнения обозначенных в договоре работ.

То обстоятельство, что стороны договора подряда именуют «работы» в обозначенном акте «услугами» для подтверждения наличия у участника закупки соответствующего опыта выполнения работ и соответствия его дополнительным требованиям, значения не имеет.

Таким образом, Комиссией УФАС однозначно установлено, что перечень документов, представленный участником закупки, подтверждает его соответствие дополнительному требованию (Решение Омского УФАС России от 10.07.2023 № 055/06/106-779/2023).

Вывод эксперта:

Отклонять заявку участника закупки по формальным основаниям нельзя.

В рассматриваемой ситуации участник закупки представил в подтверждение опыта все необходимые документы и информацию, в частности договор, акт оказанных услуг и положительное заключение госэкспертизы.

При этом название спорного акта (акта выполненных работ) не меняло его сути.

Из документов участника следовало, что он имел нужную квалификацию. Он подтвердил, что выполнял сопоставимые с объектом закупки работы. То, что в акте приемки их назвали услугами, неважно.

Формальный подход заказчика ограничил число участников. Его действия не отвечали принципам и целям закупок.

Таким образом, заказчик обязан был признать заявку участника соответствующей требованиям, даже несмотря на то, что вместо акта выполненных работ участник предоставил акт оказанных услуг на выполненные работы, идентичные предмету контракта.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Постановлением Правительства РФ от 09.08.2021 № 1315 установлена возможность изменять цену действующего контракта (не более чем на 30%) стоимостью более 1 млн руб. в связи с ростом цен на строительные ресурсы.

При этом изменение существенных условий контракта допускается только по соглашению сторон (подп. «а» п. 2 Постановления Правительства РФ от 09.08.2021 № 1315, ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ст. 451 Гражданского кодекса РФ).

Соглашение об увеличении цены контракта стороны не заключили.

Несмотря на данный факт, суд сделал противоречивый вывод о необходимости увеличения цены контракта без согласия заказчика.

Кроме того, кассационным судом признан неправомерным вывод судов первой инстанции о том, что на момент заявления иска контракт не исполнен в части оплаты, что создает основания для применения Постановления Правительства РФ от 09.08.2021 № 1315.

Факт выполнения подрядчиком работ в согласованный срок до заявления требования о необходимости увеличить цену контракта сам по себе исключает возможность применения Постановления Правительства РФ от 09.08.2021 № 1315, поскольку контракт и обязательства по нему исполнены.

На основании вышеизложенного кассационный суд пришел к выводу о том, что у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения исковых требований подрядчика.

В связи с этим определения судов первых инстанций были отменены (Постановление АС Московского округа от 30.05.2023 по делу № А40-198172/2022).

Вывод эксперта:

Изменять существенные условия контракта возможно только в процессе его исполнения (ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В описываемом случае работы были завершены и приняты заказчиком.

В процессе исполнения контракта предложение от подрядчика об увеличении цены контракта из-за подорожания строительных ресурсов в адрес заказчика не поступало.

Кассационный суд сделал верные выводы о том, что:

• подрядчик предложил увеличить цену, когда закончил ремонт. Поскольку контракт уже исполнили, применить Постановление Правительства РФ от 09.08.2021 № 1315 нельзя;
• удорожание материалов не относится к непредвиденным обстоятельствам. Стороны не могли исключать рост цен в период сделки. Это предпринимательский риск, который лежит на подрядчике. Требовать увеличения цены он не вправе;
• работы не приостанавливали. Их завершили на свой страх и риск до того, как заказчик согласовал увеличение цены. То, что ремонт нельзя было остановить из-за чрезвычайной или экстренной ситуации, не доказали.

Таким образом, увеличить цену контракта, в частности по причине удорожания строительных ресурсов, возможно только в процессе выполнения работ (на стадии исполнения).

К сходным выводам приходили Арбитражные суды Западно-Сибирского и Северо-Западного округов:

• Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.04.2023 № Ф04-1623/2023 по делу № А81-6016/2022;
• Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.12.2033 № Ф07-16362/2022 по делу № А26-891/2022.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

В связи с ненадлежащим исполнением подрядчиком своих обязательств по договорам стороны пришли к обоюдному согласию о расторжении договоров и расторгли договоры по соглашению сторон.

Впоследствии заказчик направил в адрес подрядчика претензии с требованием об уплате штрафа и пени в связи с ненадлежащим исполнением им обязательств в рамках заключенных договоров.

Неисполнение содержащихся в претензиях требований послужило основанием для обращения заказчика в суд с иском о взыскании пени и штрафа.

Суд первой инстанции требования заказчика удовлетворил частично.

Частично удовлетворяя требования заказчика о взыскании штрафов за ненадлежащее исполнение обязательств по договорам, суд первой инстанции руководствовался общими положениями:

• Гражданского кодекса РФ об ответственности за нарушение обязательств;
• Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Также суд первой инстанции исходил из того, что ответственность сторон согласована в договорах, а отсутствие в договорах указания на размер штрафов и пеней не означает освобождение подрядчика от ответственности за ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств.

Подрядчик не согласился с решением суда первой инстанции и обратился в апелляционный суд.

Апелляционный суд решение суда первой инстанции отменил и отказал заказчику во взыскании с подрядчика штрафов.

Принимая решение, апелляционный суд исходил из следующего:

• в договор включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом (ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ);
• исполнение обязательств может обеспечиваться, в числе прочего, неустойкой, предусмотренной законом или договором (п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ);
• соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 Гражданского кодекса РФ);
• в случае, предусмотренном п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, условия об ответственности сторон договора могут не применяться к такому договору. В этом случае договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной Гражданским кодексом РФ для совершения сделок (ч. 15 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В связи с этим, принимая во внимание приведенные выше нормы гражданского законодательства, применяемые во взаимосвязи с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, апелляционный суд обоснованно указал на отсутствие оснований для привлечения подрядчика к ответственности в виде взыскания неустоек.

Доводы заказчика о том, что неустойки являются законными, поэтому заказчик вправе требовать их уплаты независимо от того, предусмотрена ли такая обязанность подрядчика соглашением сторон, отклонены судом как основанные на неверном толковании норм материального права.

Вывод эксперта:

Обязанность включать в контракт условие об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом, установлена ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

При этом допускается не включать условие об ответственности в контракт (ч. 15 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ) при заключении контракта по ряду оснований с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Однако, как указывает суд, соглашение о неустойке должно совершаться в письменной форме. Только при соблюдении письменной формы соглашения о неустойке стороны вправе предъявить претензии (пени, штраф) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 Гражданского кодекса РФ).

В этой связи, если заказчик желает обезопасить себя от действий недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в части неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта, а также взыскать неустойку, условие о начислении неустойки в обязательном порядке следует включать в условия контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в том числе, заключаемом на основании п. 4 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной

Истец полагает, что конкурсная комиссия допустила нарушение порядка оценки второй части заявки по критерию «Квалификация участников закупки», чем лишила Общество победы на торгах. Так, по мнению заявителя жалобы, комиссия незаконно отклонила представленные Обществом контракты (договоры), предметом которых являются устройство слоев износа на автомобильной дороге, оказание услуг по содержанию действующей сети автомобильных дорог.

Суд первой инстанции не установил нарушение конкурсной комиссией при выявлении победителя конкурса положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, поскольку оценка заявок на участие в конкурсе (присвоение баллов заявкам (частям заявок)) проведена в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе в сфере закупок и Положения об оценке заявок на участие в закупке товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее — Положение), утвержденного Постановлением Правительства РФ от 31.12.2021 № 2604.

При этом суд констатировал, что довод истца о неправомерном отклонении заказчиком при оценке заявок представленных истцом контрактов (договоров), предусматривающих не ремонт, а содержание автомобильных дорог, основан на неправильном толковании подпункта «в» пункта 32 Положения.

Апелляционный суд оснований для переоценки выводов суда первой инстанции не усматривает и также отклоняет доводы истца о незаконности действий комиссии.

Как указали суды:

• по условиям закупки к оценке принимали только договоры на строительство, реконструкцию, ремонт, в том числе капитальный, и контракты жизненного цикла. Их виды ограничили законно. Они больше отвечали предмету будущей сделки;
• договоры на содержание не подходили, так как не подтверждали опыт ремонта. Их отклонили обоснованно;
• заказчик может устанавливать требование к предмету оцениваемых договоров. Цель оценки — выбрать того, кто будет соответствовать потребностям заказчика и специфике объекта закупки.

Верховный суд в пересмотре дела отказал (Определение Верховного суда РФ от 12.04.2023 № 301-ЭС23-3442).

Вывод эксперта

Пунктом 18 Дополнительных требований установлено, что при закупке работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги участник закупки должен подтвердить свой опыт договорами, предусматривающими выполнение следующих видов работ:

• по ремонту, содержанию автомобильной дороги;
• капитальному ремонту автомобильной дороги;
• строительному подряду, предусматривающему выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;
• работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги для участника закупки, являющегося застройщиком.

Исходя из дословного прочтения указанной нормы, казалось бы, можно сделать вывод о том, что при закупке работ по ремонту автомобильной дороги при оценке заявок по критерию «Квалификация участников конкурса» следует учитывать, в частности, договора на содержание автомобильных дорог.

Однако выполнение содержания автомобильных дорог не подтверждает опыт участника закупки по выполнению работ по ремонту дорог.

В связи с этим заказчик правомерно ограничил предмет договоров, подтверждающих наличие у участника опыта работ, являющихся предметом контракта. То есть правомерно принимались к рассмотрению исключительно договоры, предметом которых являлись работы по строительству, реконструкции, ремонту, в том числе капитальному, и контракты жизненного цикла. Такие договоры в полной мере подтверждают опыт участника по выполнению работ по содержанию дорог.

Такие работы, как устройство слоев износа на автомобильной дороге, оказание услуг по содержанию действующей сети автомобильных дорог, не соответствуют предмету контракта и специфике закупки.

Кроме того, необходимо обеспечивать принцип результативности обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (ст. 6 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Таким образом, заказчик при установлении дополнительных требований к участникам закупки вправе ограничить предмет контрактов (договоров), предоставляемых для подтверждения опыта работ, только теми видами работ, которые соответствуют предмету закупки.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Возражая против указанных доводов, заказчик указал, что:

— код КТРУ, на который ссылается заявитель, не может быть применен к оборудованию, ввиду того что характеристики были установлены в соответствии с ГОСТом и отражают потребность заказчика в комплектующем высокотехнологичном оборудовании, позволяющем выявить патологию заболеваний на ранних этапах;

— потребности заказчика соответствует компьютерный томограф, представляющий собой комплект медицинского оборудования, тогда как позиция КТРУ направлена на приобретение системы рентгеновской компьютерной томографии без комплектующих товаров;

— требования, установленные заказчиком, были определены в соответствии со спецификой закупки. Следовательно, данное условие имело принципиальную значимость для заказчика с учетом его потребности и вида деятельности.

Учитывая доводы заказчика, жалоба заявителя была признана необоснованной.

Доводы заказчика и выводы УФАС поддержаны судом первой инстанции.

Апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции и признал действия заказчика неправомерными.

Не согласившись с таким постановлением суда апелляционной инстанции, заказчик обратился в арбитражный суд с кассационной жалобой, в которой просит отменить постановление суда апелляционной инстанции, оставить в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь на неправильное применение апелляционным судом норм материального права и на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Однако жалоба заказчика была оставлена без удовлетворения (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.03.2023 по делу № А60-25355/2022).

Принимая решение, суд руководствовался следующим:

— в силу п. 5 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145, заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства товара, за исключением, в частности, закупки радиоэлектронной продукции, включенной в Перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 № 878;

— при закупке томографа компьютерного в соответствии с п. 5 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145, заказчик не вправе в описании объекта закупки устанавливать дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства товара сверх тех, которые установлены в соответствующей позиции КРТУ.

Вывод эксперта

Описание объекта закупки должно в полной мере соответствовать положениям ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а также Правилам использования КТРУ, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145.

В данном случае заказчик приобретал товар из перечня иностранной радиоэлектронной продукции, в отношении которой установлены ограничения допуска. Правила использования КТРУ запрещают устанавливать дополнительные требования к таким товарам.

Доводы заказчика относительно его потребности ошибочны, поскольку КТРУ содержал позицию с тем же кодом ОКПД 2, который установлен в извещении об осуществлении закупки. Именно данную позицию и следовало использовать.

Объект закупки можно описать иначе только в том случае, если нужной заказчику продукции нет в КТРУ.

В данном случае заказчиком допущены нарушения законодательств о контрактной системе в сфере закупок.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Неисполнение подрядчиком требований заказчика о добровольной уплате штрафа в 220 тыс. руб. за неисполнение (ненадлежащее исполнение) контракта в части непредоставления фотоотчетов о выполненных работах послужило основанием для обращения заказчика в арбитражный суд.

Решением суда первой инстанции исковые требования заказчика удовлетворены частично. С подрядчика в пользу заказчика взыскано 30 тыс. руб. штрафа. Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Суд указал, что размер штрафа, установленный контрактом, исчисляется за нарушение, имеющее стоимостное выражение.

Не согласившись с принятыми судебными актами, заказчик обратился в суд с кассационной жалобой, в которой просит отменить решения судов первых инстанций, удовлетворив заявленные требования в полном объеме.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не нашла оснований для отмены или изменения оспариваемых судебных актов.

Принимая решение, кассационный суд руководствовался следующим.

Правилами определения размера штрафа, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042, установлен порядок определения размера штрафа в зависимости от видов нарушенных обязательств путем разделения их на стоимостные и нестоимостные.

При этом из системного толкования положений Правил определения размера штрафа следует, что к стоимостным условиям контракта относятся те, в которых определены обязательства сторон, исполнение которых можно оценить в денежном выражении.

Согласно ст. 431 Гражданского кодекса РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из буквального толкования условий контракта, Технического задания, по правилам ст. 431 Гражданского кодекса РФ суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что условие о еженедельном предоставлении фотоотчетности о выполненных работах не имеет стоимостного выражения, а возлагает на подрядчика обязанность обеспечить соблюдение определенных правил, которые не имеют денежной оценки.

Поскольку подрядчик не исполнял свою обязанность о предоставлении заказчику на адрес электронной почты еженедельной фотоотчетности о выполняемых работах, суд апелляционной инстанции верно квалифицировал допущенное подрядчиком нарушение как не имеющее стоимостного (денежного) выражения. В связи с этим предусмотренный за данное нарушение штраф подлежал исчислению на основании п. 6 Правил определения размера штрафа — за нарушение обязательства, не имеющего стоимостного выражения.

Также судом апелляционной инстанции обоснованно указано, что определение заказчиком данного обязательства исполнителя как стоимостного привело, по сути, к существенному увеличенную ответственности исполнителя по сравнению с мерой ответственности, установленной законом за нарушение неденежного обязательства.

Принимая во внимание, что подрядчик решение суда первой инстанции не обжаловал, размер взысканного штрафа (30 тыс. руб.) не оспаривал, кассационный суд отказал заказчику в удовлетворении заявленных требований (Постановление АС Центрального округа от 06.02.2023 по делу № А62-9771/2021).

Вывод эксперта:

Если контракт содержит условие о взыскании штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту, его размер следует устанавливать исходя из стоимостных и нестоимостных обязательств исполнителя контракта.

В данном случае обязанность по предоставлению подрядчиком заказчику фотоотчетов не имеет стоимостного выражения.

Заказчик начислил штраф в размере, предусматривающем неисполнение или ненадлежащее исполнение стоимостного обязательства. Это неверно.

В рассматриваемом случае размер ответственности за нарушение неденежного обязательства завышен. Подрядчика поставили в невыгодные условия.

Нормы права судами применены надлежащим образом.

Стоит отметить, что к нестоимостным нарушениям суды относят ситуации, когда контрагент, в частности:

• вовремя не предоставил обеспечение гарантийных обязательств (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 13.07.2022 № Ф02-2178/2022 по делу № А33-24678/2021);
• не исполнил предписание об устранении недостатков (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.03.2022 № Ф03-231/2022 по делу № А04-4637/2021);
• не передал документы или не уведомил заказчика, например, о необходимости приемки результатов по контракту, если в нем есть такие обязанности (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.09.2022 № Ф06-22469/2022 по делу № А55-38272/2021).

Ранее Минфин России в Письме от 02.07.2020 № 24-03-08/56965 рекомендовал указывать в контракте неденежные нарушения, за которые начисляют штраф.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Впоследствии требуемый Заказчиком товар в установленные контрактом сроки Поставщиком не был допоставлен.

В связи с этим Заказчик принял решение об одностороннем расторжении контракта в части отдельных позиций спецификации, о чем Поставщик был уведомлен надлежащим образом.

Поставщик, полагая, что решение Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта является недействительным, а отказ Заказчика в оплате части поставленного спорного товара неправомерным, обратился в арбитражный суд.

Суд первой инстанции отказал Поставщику в удовлетворении исковых требований.

Суд апелляционной инстанции с выводами, изложенными в решении суда первой инстанции, согласился, признал их законными и обоснованными.

Поставщик обратился с заявлением в Высший арбитражный суд.

По мнению Поставщика, единицей измерения для спорных позиций товара является штука, а не упаковка.

Суды, истолковав условия контракта о поставке товара, пояснения сторон, пришли к выводу о том, что предметом закупки является упаковка товара.

Судами также было принято во внимание, что в документации об аукционе на поставку расходных стоматологических пломбировочных материалов и спецификации к контракту была указана единица измерения — штука 9. При этом в описании объекта закупки отмечено, что по спорным позициям товара под «штукой» следует понимать «упаковку» товара.

При таких обстоятельствах суды первых инстанций обоснованно исходили из того, что позиции спецификации были сформированы с учетом того, что единицей товара является упаковка.

Как верно отметил апелляционный суд, Поставщик, как участник закупки, имел возможность своевременно ознакомиться с документацией о закупке, а в случае неясности ее положений — направить запрос о разъяснении положений документации.

Вместе с тем, направив заявку на участие в закупке, Поставщик выразил намерение поставить товар именно на тех условиях, которые были предложены в документации о закупке.

Учитывая изложенное, кассационный суд оставил решения судов первых инстанций без изменения, кассационную жалобу — без удовлетворения (Постановление АС Уральского округа от 01.02.2023 по делу № А07-901/2022).

Вывод эксперта:

Заказчик правомерно принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, а также не оплатил товар, поскольку Поставщик не исполнил свои обязательства надлежащим образом (не поставил установленное контрактом количество товара).

Количество поставляемого Поставщиком товара должно соответствовать условиям контракта, спецификации.

В данном случае Поставщик не поставил то количество товара, которое было установлено Заказчиком.

Поставщик должен был поставить 27 единиц товара по одной позиции спецификации и 48 единиц по другой (9 наборов по 3 шприца в каждом наборе и 8 наборов по 6 шприцев в каждом наборе). Вместо этого он поставил 9 и 8 единиц соответственно.

В практике есть аналогичный пример, когда по контракту поставили медицинские салфетки в штуках вместо рулонов. Поставщик решил, что в спецификации согласовали единицу измерения «штука». Суды его не поддержали (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.03.2022 № Ф03-577/2022 по делу № А59-859/2021).

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей
систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Вместе с тем в Государственном реестре медицинских изделий и организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских изделий, содержится информация о переоформленном регистрационном удостоверении на медицинское изделие.

Подтверждение государственной регистрации на медицинское изделие может продемонстрировать только официальное действующее регистрационное удостоверение, которое непосредственно легализует возможность реализации и обращения конкретных медицинских изделий в Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 27.12.2012 № 1416 «Об утверждении Правил государственной регистрации медицинских изделий» (далее — Правила)).

В документы, содержащиеся в регистрационном досье, могут быть внесены изменения (п. 31–51 Правил).

При внесении изменений в документы, содержащиеся в регистрационном досье, регистрирующий орган уведомляет в письменной форме заявителя о принятом решении (п. 49 Правил).

Согласно сведениям Государственного реестра медицинских изделий, представленные заявителем в составе своей заявки регистрационные удостоверения имеют иные, отличные от государственной регистрации медицинского изделия, номера регистрационных досье.

При внесении изменений в регистрационное удостоверение уполномоченный федеральный орган исполнительной власти выдает переоформленное регистрационное удостоверение, содержащее внесенные в него изменения, а предыдущее регистрационное является недействительным.

Участник закупки «Х» пожаловался в УФАС на действия комиссии по закупкам. При рассмотрении жалобы на заседании комиссии участник пояснил, что:

• изменение удостоверения не относят к основаниям для отмены государственной регистрации медицинского изделия;
• товар закупили до того, как удостоверение изменили. Оно действует на медицинские изделия с неистекшим сроком годности, которые произвели до переоформления и в течение 180 календарных дней после него;
• если бы к заявке приложили новое удостоверение, заказчик отказал бы в приемке, поскольку документы на товар не соответствовали бы документам из заявки.

Однако контролеры поддержали позицию заказчика.

Из извещения о закупке следует, что срок поставки товара по закупке составляет 290 дней. Следовательно, представленное заявителем регистрационное удостоверение на товар, произведенный в течение 180 календарных дней после даты окончания срока регистрационного удостоверения, при исполнении контракта утратит свою силу.

В этой связи жалоба участника закупки признана необоснованной (Решение Чувашского УФАС России от 09.12.2022 по делу № 021/06/49-1078/2022).

Вывод эксперта

Действия заказчика правомерны и обоснованы.

Причиной отклонения заявки послужило недействующее регистрационное удостоверение. Из реестра медицинских изделий следовало, что на закупаемое медицинское изделие оформлено новое удостоверение, но участник предоставил старое.

Как следует из Правил регистрации медицинских изделий, при изменении регистрационного удостоверения старое становится недействительным.

На стоматологические материалы, являющиеся предметом закупки, было выдано новое регистрационное удостоверение. Следовательно, регистрационное удостоверение, выданное ранее, утратило силу.

По условиям закупки срок поставки составлял 290 дней. Регистрационное удостоверение на товар, который произвели в течение 180 календарных дней после даты переоформления, при исполнении контракта перестало бы действовать. Заказчик правильно отклонил заявку.

Стоит отметить, что ранее, в схожих ситуациях, УФАС тоже поддержало заказчика:

• Решение Свердловского УФАС России от 07.04.2021 по жалобе № 066/01/18.1-1150/2021.
• Решение Новосибирского УФАС России от 16.08.2022 № 054/06/48-1399/2022.

Однако заявку этого участника заказчик отклонил, ссылаясь на то, что представленный им договор имеет в единой информационной системе (далее — ЕИС) статус «На исполнении». По мнению заказчика, такой договор не может подтверждать опыт выполнения работ, поскольку информация об исполнении договора в ЕИС отсутствует (договор не имеет статуса «Исполнение завершено»).

Посчитав действия конкурсной комиссии по отклонению заявки неправомерными, участник закупки обратился с жалобой в УФАС.

В ходе рассмотрения жалобы Комиссия УФАС указала на то, что отсутствие в ЕИС в реестре договоров информации об исполнении договора, представленного в качестве подтверждения опыта, на момент проведения предквалификационного отбора не позволяет сделать однозначный вывод о его неисполнении.

Обязанность по ведению реестра возложена на заказчика. Соответственно, размещение такого рода информации основано на добросовестном поведении последнего. И возможность прохождения участником закупки предквалификационного отбора не может быть поставлена в зависимость от надлежащего и оперативного исполнения заказчиком соответствующей обязанности.

Статус «Исполнение завершено» присваивается в реестре только после полной оплаты товаров, работ и услуг по заключенному договору. Следовательно, наличие в реестре договоров статуса «Исполнение» по какой-либо сделке однозначно не свидетельствует о том, что данная сделка не исполнена именно со стороны поставщика (исполнителя). Соответственно, информация, отраженная в реестре договоров, не может являться безусловным основанием для вывода об исполнении либо неисполнении поставщиком (исполнителем) своих обязательств по договору, сведения о котором включены в соответствующий реестр, без анализа содержания самих документов, оформленных при исполнении сделки. В данном случае документы, подтверждающие такое исполнение, были представлены.

Таким образом, Комиссия УФАС приходит к выводу, что участником закупки подтверждено соответствие дополнительным требованиям, предусмотренным извещением об осуществлении закупки.

Следовательно, у комиссии заказчика не имелось достаточных оснований для признания заявки участника не соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки.

Жалоба была признана обоснованной. Действия конкурсной комиссии заказчика признаны нарушающими законодательство о контрактной системе в сфере закупок, и заказчику выдано предписание об устранении выявленных нарушений (Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 02.11.2022 по делу № 44-3718/22).

Вывод эксперта:

В законодательстве РФ о контрактной системе в сфере закупок нет требования, чтобы договор (контракт), представленный в качестве подтверждения опыта участника закупки, имел статус «Исполнение завершено».

Соответствие дополнительным требованиям определяют по фактическому исполнению обязательств и наличию приемочных актов.

То есть оценивать сумму исполненных обязательств следует по фактическому исполнению, подтвержденному актом (актами) приемки, вне зависимости от статуса контракта.

Для подтверждения наличия опыта нужно учитывать также и контракты со статусом «На исполнении», по которым имеются акты приемки на нужную сумму.

По нашему мнению, учитывая тот факт, что:

• на оплату исполненных обязательств заказчику отведено не более 7 рабочих дней со дня приемки ( ч. 13.1 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» , далее — Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ)

и

• на внесение сведений об исполнении контракта у заказчика есть 5 рабочих дней (ч. 3 ст. 103 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ), имеется вероятность того, что на дату рассмотрения заявки заказчиком могут быть не внесены в реестр контрактов окончательные сведения, подтверждающие полное исполнение контракта, то есть данные об оплате контракта.

Контракт перейдет в статус «Исполнение завершено» только после того, как будут внесены все сведения о его исполнении, о размере исполненных обязательств со стороны исполнителя и об оплате заказчиком.

В этой связи к рассмотрению следует принимать также и контракты, имеющие статус «На исполнении», по которым сумма исполненных обязательств подтверждена актами приемки.

Другими словами, соответствие дополнительным требованиям определяют по фактическому исполнению обязательств, подтвержденных актами приемки.

Аналогичную позицию занимает Новосибирское УФАС (Решение Новосибирского УФАС России от 16.05.2022 № 054/06/48-834/2022).

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Заказчик и государственное автономное учреждение «Государственная экспертиза» заключили контракт на проведение государственной экспертизы проектной документации в части проверки достоверности определения сметной стоимости.

Экспертиза была проведена, и заказчику выдано положительное заключение о достоверности сметной стоимости.

После этого заказчик и подрядчик подписали акт приемки выполненных работ. При этом заказчик обратился к подрядчику с требованием об уплате неустойки, начисленной за период проведения государственной экспертизы достоверности определения сметной стоимости объекта.

Данное требование подрядчик не исполнил, что послужило основанием для обращения заказчика в суд.

Суд первой инстанции требования заказчика удовлетворил.

Однако апелляционным судом решение суда первой инстанции было отменено (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.10.2022 по делу № А31-14330/2020).

Рассматривая материалы дела, суд пришел к следующим выводам:

• Подрядчик выполнил работы и вовремя сдал из результат заказчику.
• Время приемки не включают в период просрочки, и тот факт, что за момент исполнения обязательств приняли дату оформления актов приемки, этого не меняет.
• Условия контракта о сроке выполнения работ не могут зависеть от прохождения экспертизы. Подрядчик в ней не участвовал и не мог влиять на действия заказчика.

Вывод эксперта

Время, затраченное заказчиком на проведение государственной экспертизы по проверке достоверности определения сметной стоимости объекта и получение положительного заключения, не является просрочкой исполнения подрядчиком своих обязательств по контракту.

В представленной ситуации подрядчик сдал заказчику проектно-сметную документацию в установленный контрактом срок, то есть исполнил свои обязательства надлежащим образом.

Повлиять на срок получения положительного заключения государственной экспертизы подрядчик не мог. Более того, передачу документов для проведения экспертизы осуществлял непосредственно заказчик.

Суды в подобных спорах опираются на позицию Верховного суда РФ о том, что обязательство по контракту считают выполненным в момент предъявления результата к приемке без учета срока на ее проведение и оформление (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 15.10.2019 № 305-ЭС19-12786 по делу № А40-236034/2018).

Так, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа учел этот подход и не взыскал пени, поскольку проектные работы сдали вовремя, а повлиять на сроки экспертизы подрядчик не мог (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 09.08.2021 № Ф08-7533/2021 по делу № А32-52270/2020).

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Вывод эксперта:

Как верно отмечено УФАС и исходя из дословного прочтения положений Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571, подтверждением соответствия участника закупки дополнительным требованиям служит 1 договор, цена которого составляет не менее 20 % НМЦК.

Тот факт, что цена одного из представленных участником договоров превышает 20 % НМЦК, не является надлежащим подтверждением соответствия участника закупки дополнительным требованиям, поскольку такой контракт находится на стадии исполнения. А положения Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571 устанавливают четкие требования о том, что договор должен быть исполнен.

В данной ситуации аукционная комиссия правомерно отклонила заявку участника закупки.

Также дополнительно хочется отметить следующее.

К выводу о том, что нельзя оценивать опыт по сумме цен договоров, приходили и другие УФАС. В качестве примера можно привести:

• Решение Якутского УФАС России от 12.04.2022 по делу № 014/06/59-412/2022.
• Решение Ставропольского УФАС России от 18.07.2022 по делу № 026/06/105-1245/2022.

Кроме того, Приморское УФАС высказало мнение о том, что только договор в статусе «исполнение завершено» подтвердит опыт участника закупки (Решение Приморского УФАС России от 15.04.2022 № 025/06/49-335/2022).

В то же время Новосибирское же УФАС не поддержало заказчика, который отклонил заявку участника, поскольку договор не имел такого статуса.

Контролеры указали: в законодательстве нет требования, чтобы договор имел статус «исполнение завершено». Соответствие дополнительным требованиям определяют по фактическому исполнению обязательств и наличию приемочных актов.

Выводы из вышеизложенного:

1. Для подтверждения соответствия участника закупки дополнительным требованиям в расчет принимается только 1 исполненный договор, стоимость которого составляет не менее 20 % НМЦК. Оценивать опыт участника по совокупности цен договоров неправомерно.
2. Оценивать сумму исполненных обязательств следует по фактическому исполнению, подтвержденному актом приемки.

Учитывая тот факт, что:

• на оплату исполненных обязательств заказчику отведено не более 7 рабочих дней (ч. 13.1 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ)

и

• на внесение сведений об исполнении контракта у заказчика есть 5 рабочих дней (ч. 3 ст. 103 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ),

есть вероятность того, что на дату подачи заявки на участие в закупке заказчиком не внесены в реестр контрактов окончательные сведения, подтверждающие полное исполнение контракта (данные об оплате контракта).

В этой связи к рассмотрению следует также принимать и контракты, имеющие статус «на исполнение», но по которым сумма исполненных обязательств подтверждена актами приемки.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

По мнению подрядчика, действия заказчика являются незаконными и необоснованными, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта является недействительным, а выполненные работы подлежат оплате.

При рассмотрении дела суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерным выводам о том, что заявленные требования истца являются обоснованными.

В процессе рассмотрения дела судами установлено следующее:

1. Подрядчик приостановил производство работ из-за низкой температуры, а также обильных снежных осадков во второй половине декабря. При этом работы запрещено проводить в таких погодных условиях в силу действующих СНиП.
2. Наличие тяжелых погодных условий подтверждается представленной справкой о среднесуточной температуре воздуха и количестве осадков, выданной ФГБУ «Центральное УГМС».

Таким образом, следует признать ухудшившиеся погодные условия не зависящими от подрядчика обстоятельствами, которые создали угрозу возможности завершения контракта в срок и годности результатов работ.

Кроме этого, судами установлено, что:

• Заказчик не обеспечил возможность проведения работ на отдельных участках автодороги в установленный контрактом срок. Отдельные виды работ, необходимые для исполнения контракта, условиями контракта предусмотрены не были. Подрядчик не смог приступить к выполнению отдельных видов работ по независящим от него причинам. Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по контракту привело к срыву сроков выполнения работ.
• Заказчик надлежащим образом не уведомил подрядчика о каких-либо выявленных недостатках в выполненных работах. Претензионные письма о недостатках подрядчик не получал, доказательств отправки таких писем заказчиком не представлено. Акт о фиксации недостатков составлялся заказчиком без участия представителей подрядчика в период, когда результат работ еще не был представлен к приемке. При этом на дату приостановки производства работ подрядчиком выполнена большая часть работ.
• Заказчик не указал конкретные причины расторжения контракта и не предъявил подрядчику какие-либо требования. В этой связи подрядчик был лишен права на оценку обоснованности претензий и устранение нарушений, послуживших основанием для принятия решения об одностороннем отказе от расторжения контракта.

При таких обстоятельствах суды пришли к правомерному выводу, что заказчиком не доказан факт наличия в выполненных работах недостатков и факт нарушения подрядчиком его обязательств по контракту по устранению выявленных недостатков.

Судами первой инстанции требования подрядчика признаны обоснованными, и заказчика обязали оплатить выполненные работы.

Кассационный суд решения судов первой инстанции оставил без изменения, кассационную жалобу заказчика — без удовлетворения (Постановление АС Московского округа от 26.05.2022 по делу № А41-46789/2021).

Вывод эксперта

В сложившейся ситуации заказчику не следовало в одностороннем порядке отказываться от исполнения контракта.

Учитывая следующие факты, можно сделать вывод о том, что правомерные основания для одностороннего отказа от заключения контракта у заказчика отсутствовали:

• Работы не выполнены подрядчиком в силу объективных обстоятельств (форс-мажор — погодные условия), которые не позволили выполнить работы в установленный контрактом срок. О приостановке работ по данной причине подрядчик уведомил заказчика надлежащим образом.
• Заказчиком допущен ряд ошибок, в частности: не указаны причины одностороннего отказа от исполнения контракта, задержка выполнения работ произошла по вине заказчика, подрядчик не был надлежащим образом уведомлен о недостатках работ.
• Подрядчик готов выполнить работы при наступлении надлежащих погодных условий.

В сложившейся ситуации заказчику следовало принять работы после окончания срока, установленного контрактом, и начислить подрядчику пени за просрочку исполнения обязательств.

Напомним, что в правоприменительной практике имеются аналогичные примеры, когда суды признавали незаконным односторонний отказ заказчика от исполнения контракта:

• Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.12.2020 № Ф03-4659/2020 по делу № А51-5424/2020.
• Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.03.2022 № Ф08-1052/2022 по делу № А53-6157/2021.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

В извещении об осуществлении закупки были установлены ограничения на поставку товаров иностранного производства в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289.

При применении Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289 заказчик должен отклонить все заявки, содержащие предложения о поставке лекарственных препаратов, происходящих из иностранных государств (за исключением государств — членов Евразийского экономического союза и Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики), при одновременном соблюдении следующих условий (п. 1 Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289):

— на участие в закупке подано не менее 2 заявок, которые соответствуют требованиям извещения об осуществлении закупки;

— такие заявки содержат предложения о поставке лекарственных препаратов, страной происхождения которых являются государства — члены Евразийского экономического союза и (или) Донецкая Народная Республика, Луганская Народная Республика;

— такие заявки не содержат предложений о поставке лекарственных препаратов одного и того же производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

На участие в аукционе было подано 3 заявки:

— ООО «М» были предложены к поставке препараты производства ОАО «С», Россия (держатель регистрационного удостоверения ОАО «С»);

— ООО «К» были предложены к поставке препараты производства ОАО «С», Россия (держатель регистрационного удостоверения) ООО «В»;

— участником АО «Л» были предложены к поставке препараты производства Ирландии.

Согласно протоколу подведения итогов закупки, заявки всех участников признаны соответствующими положениям извещения об осуществлении закупки.

На заседании Комиссии Управления представитель Заказчика пояснил, что в составе заявок ООО «М» и ООО «К» содержится предложение о поставке лекарственных препаратов одного производителя ОАО «С», Россия. Таким образом в силу п. 1 Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289 ограничения на допуск лекарственных препаратов из иностранных государств не применялись.

Комиссия Управления отмечает, что лекарственный препарат может выступать товаром, предназначенным для обращения на территории Российской Федерации при наличии регистрационного удостоверения. Соответственно, лекарственные препараты, произведенные различными юридическими лицами, но находящиеся в гражданском обороте на основании одного и того же регистрационного удостоверения, представляют собой один товар.

Вместе с тем, Комиссией Управления была принята во внимание используемая на практике бизнес-модель контрактного производства лекарственных препаратов.

Как следует из вышеуказанной бизнес-модели, если на участие в закупке будут поданы заявки различных держателей (владельцев) регистрационных удостоверений, которые содержат предложения о поставке лекарственных препаратов российского происхождения, произведенных на одной и той же производственной площадке, то такие заявки не будут противоречить условию, установленному п. 1 Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 №1289

На основании вышеизложенного, Комиссия Управления пришла к выводу, что Заказчику необходимо было применить положения Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289 и отклонить заявку с предложением товаров иностранного производства.

По мнению Комиссии Управления, несмотря на то, что участники ООО «М» и ООО «К», предлагают к поставке лекарственные препараты российского происхождения, одного и того же производителя (одной производственной площадки), владельцы (держатели) регистрационных удостоверений различные. Следовательно, заявку участника с товаром иностранного производства следовало отклонить.

Аналогичное мнение изложено в Письме Минпромторга России от 17.12.2019 № 91287/19.

В связи с вышеизложенным, жалоба Заявителя была признана обоснованной (Решение Московского УФАС России от 20.06.2022 по делу № 077/06/106-9199/2022).

Вывод эксперта:

Необходимо сразу отметить, что по данному вопросу имеется прямо противоположная позиция (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 02.06.2022 N Ф06-18905/2022 по делу № А06-3203/2021).

В сходных условиях суд установил, что несмотря на то, что участники предложили лекарство от разных владельцев удостоверения, все стадии производства выполнила одна компания. Следовательно, заказчик обязан применять Постановление Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289.

По нашему мнению, в рассматриваемом случае действия Заказчика правомерны.

При применении законодательных норм необходимо исходить из дословного прочтения текста нормативного правового акта.

Согласно п. 1 Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 №1289, одним из обязательных условий применения ограничений товаров из иностранных государств является наличие 2 заявок участников, в которых предложены товары различных производителей.

Законодательство не упоминает о владельцах регистрационных удостоверений.

Несмотря на то, что регистрационные удостоверения на лекарственные препараты выданы различным владельцам (держателям), производителем закупаемого лекарственного препарата является один и тот же производитель.

Следовательно, в рассматриваемом случае Заказчик обязан был применить положения Постановления Правительства РФ от 30.11.2015 № 1289 и допустить заявку с товарами иностранного производства на общих основаниях. Именно данные действия и были осуществлены Заказчиком.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Суд первой инстанции поддержал подрядчика.

Как указывает суд:

— контракт должен заключаться и исполняться по цене, предложенной победителем закупки;

— в законодательстве РФ отсутствуют нормы о корректировке цены контракта в зависимости от применяемой системы налогообложения;

— применение подрядчиком УСН не может являться для заказчика способом экономии при оплате результатов выполнения работ;

— заказчик обязан оплатить выполненные подрядчиком работы по согласованной цене;

— основания для уменьшения стоимости работ на сумму налога на добавленную стоимость отсутствуют.

Суд округа поддержал выводы суда первой инстанции, отметив, что установленная в контракте стоимость работ является обязательством заказчика оплатить контракт в установленном размере при надлежащем его исполнении.

Довод заказчика о возникновении на стороне подрядчика неосновательного обогащения не состоятелен, поскольку из налогового законодательства РФ не следует, что полученная в составе цены работ сумма НДС подлежит перечислению полностью в бюджет в случае, если истец является плательщиком НДС.

Верховный Суд пересматривать выводы судов нижестоящих инстанций отказался (Определение Верховного Суда РФ от 08.06.2022 № 303-ЭС22-7854).

Вывод эксперта:

УСН применяется организациями и индивидуальными предпринимателями наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах.

Организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (ст.346.11 Налогового Кодекса РФ).

Контракт должен заключаться на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки и заявкой победителя (ч. 1 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Менять структуру цены контракта с помощью коэффициентов, которых нет в законодательстве РФ или контракте, нельзя.

Указание цены с НДС не нарушает права участников на УСН. При заключении контракта у них не возникает обязанность уплатить налог.

Обязанностью заказчика является оплата выполненных работ, являющихся предметом контракта в соответствии с актом выполненных работ.

Оплата налогов, сборов и других обязательных платежей является обязанностью участника закупки в рамках положений Налогового кодекса РФ. Если организация не является плательщиком НДС, данная сумма является ее прибылью.

Тот факт, что цена контракта не будет снижена на сумму НДС, не является нарушением налогового законодательства РФ, поскольку заказчик обязан удержать из суммы оплаты по контракту только сумму налогов, связанных с оплатой контракта, если в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах такие налоги, сборы и иные обязательные платежи подлежат уплате в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации заказчиком.

Уплата НДС в бюджет обязанностью заказчика не является.

Следовательно, снижать в одностороннем порядке цену контракта, предложенную победителем закупки, использующим УСН, на размер НДС, заказчик не имеет правовых оснований.

В целях исключения разногласий целесообразно предусмотреть в проекте контракта варианты условия о цене для ситуаций его заключения с участниками на разных системах налогообложения. Данная позиция изложена в Письме Минфина России от 04.08.2020 № 24-01-06/68190.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

Однако в ходе рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки комиссия УФАС пришла к выводу, что при описании объекта закупки заказчик должен таким образом определить требования к закупаемым товарам, чтобы одновременно:

• повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые необходимы и соответствуют потребностям;
• необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Следовательно, исполнением требований законодательства о контрактной системе должно являться наличие на рынке как минимум двух производителей, товар которых соответствует всем требованиям, обозначенным в техническом задании.

Предоставленные Заказчиком сравнительные таблицы и скриншоты сайтов производителей на иностранном языке не позволяют однозначно удостовериться, что имеются как минимум два производителя такого товара.

В этой связи жалоба была признана обоснованной.

Не согласившись с таким решением, Заказчик обратился в суд.

Суды двух инстанций исследовали и оценили доказательства, представленные участниками спора, их доводы. Суды указали на отсутствие у антимонопольного органа в данном случае правовых и фактических оснований для принятия оспариваемого решения.

По мнению судов, исходя из совокупности положений законодательства о контрактной системе, следует, что при описании объекта закупки заказчику предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности.

Как указывают суды, в описании объекта закупки Заказчиком определены требования к поставляемым товарам в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг, а также установлены дополнительные характеристики.

При этом в обосновании правомерности установления дополнительных требований Заказчиком предоставлены подробные письменные пояснения, в которых:

• указаны конкретные характеристики (параметры) закупаемых товаров (катетеры баллонные);
• обоснована потребность заказчика в товарах с данными характеристиками с учетом анализа существующего рынка с подробными ссылками на научные статьи и протоколы исследований.

Статьей 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» установлено, что в качестве одного из основополагающих принципов охраны здоровья провозглашен приоритет интересов пациента при оказании медицинской помощи.

Из пояснений Заказчика следует:

• необходимые медицинскому учреждению характеристики объекта закупки формировались на основании клинических данных с учетом особенностей конкретных пациентов;
• потребность Заказчика в конкретных медицинских изделиях обусловлена основами терапии, предусмотренной лечащими врачами, в целях достижения максимально возможного терапевтического эффекта, а также максимального исключения нежелательных последствий для пациентов.

В свою очередь, Заявитель и УФАС не представили доказательств, что какие-либо требования Заказчика являются избыточными.

Также, по мнению судов, обоснование особых характеристик товара, которые отвечают потребностям и необходимы Заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки (письмо Минздрава России от 14.02.2018 № 418/25-5).

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что сформулированные Заказчиком требования к объекту закупки привели к необоснованному ограничению количества участников аукциона.

Как указали суды, отсутствие товара с необходимыми характеристиками у какого-либо потенциального участника закупки не может являться признаком ограничения круга участников закупки, поскольку объектом закупки является поставка товара, а не его производство (то есть Заявитель не был лишен возможности закупить и поставить Заказчику необходимый ему товар).

Также суды удостоверились в наличии в свободной продаже на территории Российской Федерации требуемых Заказчику катетеров у различных дистрибьюторов.

Из вышеуказанных доводов следует, что жалобы потенциальных участников закупок, связанные с описанием объекта закупки и установлением требований к товарам, ограничивающим количество участников закупки (например, уникальных характеристик и т. д.), не могут быть признаны обоснованными без предоставления документальных доказательств, подтверждающих невозможность приобретения и поставки товара, соответствующего потребностям заказчика.

Кассационный суд поддержал мнение судов первой инстанции (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.05.2022 по делу № А21-6250/2021).

Вывод эксперта:

Описание объекта закупки должно осуществляться в строгом соответствии со ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В описании объекта закупки не допускается включение таких требований к товару, которые ведут к ограничению конкуренции между участниками закупки.

В данной ситуации дополнительные требования к медицинским изделиям установлены Заказчиком правомерно.

При описании объекта закупки и установлении требований к закупаемым медицинским изделиям Заказчик прежде всего исходил из следующих предпосылок:

• особенностей конкретных пациентов, при лечении которых будут использоваться закупаемые медицинские изделия;
• основ терапии, предусмотренной лечащими врачами;
• необходимости достижения максимально возможного терапевтического эффекта, а также максимального исключения нежелательных последствий для пациентов.

Кроме того, Заказчиком подтверждено наличие на функционирующем рынке минимум двух производителей товара с характеристиками, необходимыми Заказчику.

Таким образом, при наличии функционирующего рынка и минимум двух производителей закупаемого товара Заказчик вправе установить дополнительные необходимые ему характеристики. Такие требования не будут являться ограничением конкуренции.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной

Антимонопольный орган сделал вывод о том, что требование о наличии у участника закупки членства в двух СРО ограничивает конкуренцию и является необоснованным.

Антимонопольный орган исходил из того, что работы по инженерным изысканиям не являются самостоятельным объектом закупки. Генеральный проектировщик, являющийся членом СРО в области архитектурно-строительного проектирования, для выполнения инженерных изысканий может привлечь иных лиц, являющихся членами СРО в области инженерных изысканий.

Предписанием антимонопольного органа на заказчика возложена обязанность устранить нарушения законодательства о контрактной системе.

Не согласившись с мнением антимонопольного органа, Заказчик обратился в Арбитражный суд с заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу об отсутствии в действиях Заказчика нарушений требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

При принятии решения суды руководствовались следующими положениями законодательства:

1. Частью 1 ст. 47 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что инженерные изыскания выполняются для:

— подготовки проектной документации;

— строительства, реконструкции объектов капитального строительства.

2. Подготовка проектной документации, а также строительство, реконструкция объектов капитального строительства в соответствии с такой проектной документацией не допускаются без выполнения соответствующих инженерных изысканий.

3. Работы по договорам о выполнении инженерных изысканий должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами СРО в области инженерных изысканий (ч. 2 ст. 47 Градостроительного кодекса РФ).

4. Архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации, рабочей документации применительно к объектам капитального строительства (ч. 1 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ).

Работы по договорам о подготовке проектной документации должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами СРО в области архитектурно-строительного проектирования (ч. 4 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ).

Таким образом, положениями градостроительного законодательства установлено обязательное требование о наличии у лиц, осуществляющих работы по договорам о выполнении инженерных изысканий и подготовке проектной документации, членства в соответствующей СРО. Это свидетельствует о наличии у Заказчика правовых оснований для включения в аукционную документацию соответствующих требований к участникам закупки.

Кассационный суд мнение судов первых инстанций поддержал. Судебные акты оставлены без изменения, кассационная жалоба Заявителя — без удовлетворения (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.04.2022 по делу № А45-15952/2021).

Вывод эксперта:

В рассматриваемом случае объектом спорной закупки являлись два самостоятельных вида работ:

— разработка проектной документации на выполнение работ по строительству объектов водоснабжения и канализации (ОКПД 2 — 71.12.16.000-00000001);

— проведение инженерных изысканий для подготовки проектной документации объектов водоснабжения и канализации (ОКПД 2 — 71.12.39.000-00000009).

Данные виды работ требуют наличия у участника закупки членства в соответствующей СРО.

При этом, как указывают суды первых инстанций, для выполнения указанных видов работ участник закупки должен являться членом двух СРО:

— в области инженерных изысканий;
и
— в области архитектурно-строительного проектирования.

Таким образом, данное требование к участникам закупки является обоснованным и не влечет ограничения конкуренции, поскольку данные работы являются самостоятельными видами работ.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

При признании жалобы Заявителя обоснованной Комиссией УФАС приведены следующие доводы:

1. Согласно п. 1 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ:

• описание объекта закупки должно носить объективный характер;
• в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости);
• запрещено указывать товарный знак, модель, наименование страны происхождения товара;
• допускается указание на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент», либо при условии несовместимости закупаемых товаров с товарами, которые используются заказчиком.

2. Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения (ст. 48 Градостроительного кодекса РФ).

3. Строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства осуществляется на основании проектной документации, которая содержит показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

4. В случае если проектная документация содержит указание на товарный знак, в описании объекта закупки с целью соблюдения положений Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ необходимо установить условие о возможности поставки эквивалентного товара.

5. Описание объекта закупки не содержит условия о возможности поставки эквивалентного товара при выполнении работ.

Учитывая изложенное, Комиссия УФАС пришла к выводу о том, что действия Заказчика противоречат положениям п. 1 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (Решение ФАС России от 20.08.2021 по делу № 17/06/105-949/2021).

Заказчик, не согласившись с Решением ФАС России, обжаловал его в судебном порядке.

Суд, рассмотрев материалы дела, заслушав мнения сторон, согласился с Решением ФАС России и указал, что действия Заказчика противоречат положениям п. 1 ч. 1 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В этой связи Заявителю было отказано в удовлетворении заявленных требований (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.02.2022 по делу № А40-249637/21-149-1887).

Вывод эксперта:

Работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства выполняются на основании проектной документации.

Однако, несмотря на то, что проектная документация может содержать указание на товарные знаки оборудования, материалов, используемых при выполнении работ, заказчик обязан соблюдать требования законодательства о контрактной системе в сфере закупок. А именно, предусматривать возможность поставки, использования эквивалентных материалов, оборудования. Исключение составляют случаи, когда материалы, оборудование, используемые при выполнении работ, несовместимы с товарами, которые используются заказчиком.

Например, при реконструкции котельной, где уже используется оборудование, необходимо выполнить работы и установить дополнительное оборудование, которое должно быть совместимо с оборудованием, установленным в котельной. В этом случае заказчик вправе не предусматривать возможность поставки эквивалентного товара.

Таким образом, в случае проведения закупки работ, при выполнении которых осуществляется поставка товара, если проектная документация содержит указание на товарный знак, в описании объекта закупки необходимо предусмотреть условие о возможности поставки (использования) эквивалентного товара.

Аналогичная позиция содержится в Письмах ФАС России:

• от 11.08.2020 № МЕ/68989/20;
• от 26.09.2019 № АК/84149/19.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

По мнению Заявителя, Заказчик обязан был установить требование о наличии опыта исполнения участником закупки договора, предусматривающего оказание услуг по уборке зданий, сооружений, прилегающих к ним территорий.

Доводы Заявителя основываются на том, что услуги по уборке зданий, сооружений, прилегающих к ним территорий указаны в п. 36 Дополнительных требований.

Такие дополнительные требования необходимо устанавливать при проведении конкурентных способов закупки в случае, если НМЦК превышает 1 млн руб. (подп. «а» п. 3 Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571).

На заседании Комиссии УФАС представитель Заказчика пояснил, что дополнительные требования не установлены правомерно.

Пункт 36 Дополнительных требований относится к Разделу VI «Дополнительные требования к участникам закупки в сфере здравоохранения, образования, науки, информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупок таким дополнительным требованиям».

Заказчик является государственным бюджетным учреждением культуры. В этой связи дополнительные требования к участникам закупок, указанные в п. 36 Дополнительных требований не могут быть применены, поскольку Заказчик не осуществляет свою деятельность в сфере здравоохранения, образования, науки.

Таким образом, поскольку Заказчик осуществляет свою деятельность в сфере культуры и не относится к сфере здравоохранения, образования, науки, установление дополнительных требований не требуется.

На этих основаниях Комиссия УФАС пришла к выводу, что довод Заявителя не находит своего законодательного подтверждения. В этой связи жалоба была признана необоснованной (решение Московского УФАС России от 31.01.2022 по делу № 077/06/106-1290/2022).

Вывод эксперта:

При установлении дополнительных требований к участникам закупки в соответствии с ч. 2 ст. 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ необходимо учитывать не только размер НМЦК, но и сферу деятельности Заказчика.

Дополнительные требования устанавливаются в порядке, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571.

Помимо видов работ и НМЦК при установлении дополнительных требований Заказчику необходимо также руководствоваться сферой собственной хозяйственной деятельности.

Если Заказчик не осуществляет деятельность, указанную в перечне Дополнительных требований, то необходимость устанавливать дополнительные требования к участникам закупки отсутствует.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей
систем "Кодекс"/"Техэксперт" Акуленко Ольгой Владимировной

В ответе на претензию поставщик признал допущенную просрочку поставки товара и согласился с суммой пени.

Но с наличием оснований для взыскания штрафа поставщик не согласился, поскольку все замечания заказчика к поставленному товару были устранены, товар принят заказчиком в полном объеме без замечаний по количеству и качеству, что подтверждается актом приемки.

При оплате заказчик удержал сумму неустойки (пени и штрафа) из общей стоимости товара, подлежащей оплате, перечислив поставщику в счет оплаты сумму, установленную контрактом, за вычетом неустойки (то есть в меньшем объеме).

Полагая неправомерным удержание штрафа из суммы оплаты, поставщик направил заказчику претензию с требованием о возврате необоснованно удержанных денежных средств и уплате заказчиком штрафа за ненадлежащее исполнение обязательства по оплате товара.

Неисполнение заказчиком требований претензии явилось основанием для обращения поставщика в суд с исковым заявлением о возврате удержанной суммы штрафа.

Суды первых инстанций требования поставщика удовлетворили и обязали заказчика вернуть необоснованно удержанную сумму штрафа.

Судами установлено, что обязательства по контракту исполнены поставщиком полностью, но с просрочкой. Суды отметили, что обстоятельство замены в ходе исполнения контракта товара ненадлежащего качества на качественный товар не является достаточным основанием для взыскания штрафа. В конечном итоге товар надлежащего качества поставлен и интерес заказчика удовлетворен.

Допущенное поставщиком нарушение является основанием только для начисления неустойки в виде пени.

Не согласившись с выводами судов первых инстанций, заказчик обратился в кассационный суд с иском об отмене решений судов первых инстанций.

Однако, требования заказчика кассационным судом были отклонены и решения судов первых инстанций оставлены без изменения.

Верховный суд РФ пересматривать дело отказался (Определение ВС РФ от 20.01.2022 № 304-ЭС21-26643).

Вывод эксперта

Неустойка (пени, штраф) начисляется за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком своих обязательств по контракту (ч. 5 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В данной ситуации поставщик свои обязательства по контракту исполнил, хотя и с просрочкой.

Поставка некачественного товара с последующей его заменой на качественный товар не является основанием для начисления штрафа.

По итогам исполнения контракта поставщик поставил товар надлежащего качества, интересы заказчика удовлетворены.

То есть в данном случае у заказчика имелись основания для начисления только пени за просрочку исполнения обязательств.

Штраф за ненадлежащее исполнение обязательств можно было бы начислить в том случае, если бы поставщик не заменил товар на качественный.

Также пени за просрочку и штраф за неисполнение обязательств можно взыскать вместе, если нарушение стало основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта. В данном случае такого отказа нет.

Обзор подготовлен экспертом Службы поддержки пользователей
систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной

Жалоба была признана обоснованной, заказчику выдано предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе.

Комиссией УФАС отмечено следующее:

1. У аукционной комиссии отсутствуют обязательства по проверке совокупного размера обязательств участника закупки по договорам, которые заключены с использованием конкурентных способов.
2. Контроль соответствия фактического совокупного размера обязательств по договорам подряда осуществляет СРО и ее участники, а не комиссия заказчика (ч. 4 ст. 55.13, ч. 4 ст. 55.8, ч. 6 ст. 55.13 Градостроительного кодекса РФ).
3. Участники СРО обязаны самостоятельно (при необходимости) вносить дополнительный взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств.
4. Градостроительный кодекс РФ не содержит механизмов, позволяющих заказчикам осуществлять контроль за соблюдением членами СРО законодательства о градостроительной деятельности и саморегулировании.
5. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ также не устанавливает требования рассчитывать совокупный размер обязательств участника закупки для принятия решения о допуске или недопуске заявки.
6. Кроме того, участнику закупки на момент подачи заявок и определения победителя достаточно являться членом СРО.

Заявка Заявителя содержит все документы и сведения в соответствии с требованиями документации об аукционе, и представленные документы соответствуют установленным.

Таким образом, комиссия Приморского УФАС приходит к выводу о том, что Заявитель жалобы соответствует требованиям документации об аукционе и Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (Решение Приморского УФАС России от 03.12.2021 № 025/06/69-1514/2021).

Вывод эксперта:

Как верно отмечено в решении УФАС:

— заказчик не обязан проверять совокупный размер обязательств участника закупки. Это делает комиссия СРО;

— Градостроительный кодекс РФ не позволяет заказчикам контролировать то, как члены СРО соблюдают градостроительные правила;

— Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не требует рассчитывать совокупный размер обязательств, чтобы принять решение о допуске к закупке;

— при подаче заявки и подведении итогов участнику достаточно быть членом СРО. В случае необходимости размер взноса можно увеличить до заключения контракта.

В данном случае участник закупки предоставил все необходимые документы и сведения. При необходимости участник может дополнительно внести денежные средства в компенсационный фонд СРО.

Следовательно, основания для отклонения его заявки у аукционной комиссии отсутствовали. Заявка была отклонена неправомерно.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной

По мнению заказчика, копии актов выполненных работ, предоставленных в качестве подтверждения опыта выполнения работ и стоимости исполненного контракта, не содержат обязательные реквизиты, установленные п. 6 и  7 ч. 9 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Федеральный закон от 06.12.2011 № 402-ФЗ). А именно, в данных актах отсутствует указание на:

—  должность лица, совершившего сделку;

—  фамилию, инициалы либо иные реквизиты, необходимые для идентификации исполнителя.

Посчитав отклонение заявки необоснованным, участник обратился в УФАС с жалобой на действия заказчика. Жалоба признана обоснованной, заказчик  — нарушившим требования законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Не согласившись с решением УФАС, заказчик обратился в суд с иском об отмене решения УФАС.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что оспариваемое решение соответствует требованиям действующего законодательства.

Принятие данного решения основано на следующем.

Документами, подтверждающими соответствие участников закупки дополнительным требованиям, являются:

—  копия контракта (договора), исполненного без применения к исполнителю неустоек (штрафов, пеней);

—  наличие сведений о таком контракте (договоре) в реестре контрактов (договоров);

—  копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

Представленные участником закупки документы (копия контракта (договора) и акты выполненных работ (оказанных услуг)) являются подтверждением наличия опыта выполнения работ. В договоре:

—  содержится наименование должности лица, совершившего сделку от имени участника;

—  указаны фамилия и инициалы, необходимые для идентификации исполнителя;

—  в актах имеется ссылка на объект закупки и номер контракта;

—  заказчик по исполненному контракту принял оказанные участником услуги и оплатил их без выставления претензий, штрафов, пеней и неустоек. Данные сведения отражены в реестре контрактов.

При таких обстоятельствах суды правомерно поддержали вывод УФАС об отсутствии у аукционной комиссии достаточных оснований для отклонения заявки участника закупки.

С учетом изложенного арбитражные суды обоснованно отказали заказчику в удовлетворении заявленного требования о признании недействительным решения антимонопольного органа (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 25.06.2021 по делу № А75-15629/2020).

Вывод эксперта:

Заявка участника закупки может быть отклонена в том числе по причине несоответствия участника закупки дополнительным требованиям (п. 2 ч. 6 ст. 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Отклонение заявки по причинам, не предусмотренным законодательством о контрактной системе в сфере закупок, не допускается (ч. 5 ст. 67, ч. 7 ст. 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Документы, подтверждающие соответствие участника дополнительным требованиям, должны содержать реквизиты, установленные ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

В данном случае документы, подтверждающие опыт выполнения работ (оказания услуг), содержат все необходимые реквизиты, которые требуются для идентификации исполнителя по контракту. Информация о добросовестном исполнении контракта также отражена в реестре контрактов. Данную информацию заказчик мог проверить самостоятельно

Кроме того, Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит такого основания для отклонения заявки, как отсутствие в актах приемки каких-либо конкретных реквизитов.

В описываемой ситуации действия заказчика носят неправомерный характер и обоснованно признаны нарушением законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей
систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной

В извещении о проведении электронного аукциона:

—  отражены характеристики услуги, в том числе наличие в салоне системы кондиционирования воздуха;

—  указан класс транспортного средства.

В инструкции по заполнению заявки указано, что первая часть заявки в числе прочей информации должна содержать:

—  конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в документации об электронном аукционе;

—  указание на товарный знак (при наличии).

Также в инструкции по заполнению заявки указано, что в случае, если в составе первой части заявки участником не указаны конкретные показатели предлагаемого к поставке товара или товара, используемого при выполнении работ, оказании услуг, при рассмотрении заявок такой участник не допускается аукционной комиссией к участию в электронном аукционе.

То есть положения документации об аукционе устанавливают требование о предоставлении участниками закупки информации о конкретных показателях товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг. При этом аукционная документация не содержит условий поставки заказчику каких-либо товаров при выполнении работ, связанных с осуществлением регулярных перевозок пассажиров.

Один из участников закупки в первой части заявки предоставил свое согласие на выполнение работ, являющихся предметом закупки. Конкретные показатели товара таким участником не были указаны.

Единая комиссия заказчика отклонила заявку этого участника по причине того, что участник не указал класс и конкретную модель транспортного средства.

Не согласившись с решением заказчика, участник закупки обратился в УФАС с жалобой на действия единой комиссии. По результатам рассмотрения жалоба признана обоснованной и заказчику выдано предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым предписано отменить результаты аукциона.

Заказчик оспорил решение УФАС в судебном порядке.

Суд первой инстанции в удовлетворении требования заказчика отказал. Как указано в решении суда, требовать представления в составе первой части заявки наименования страны происхождения, конкретных показателей, указания на товарный знак возможно в отношении товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг (п. 2 ч. 3 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В данном случае предметом закупки являлись работы, связанные с осуществлением регулярных перевозок пассажиров. Поставка товаров при выполнении таких работ не осуществляется.

Апелляционный суд жалобу заказчика оставил без удовлетворения, решение суда первой инстанции — без изменения (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2021 по делу № А81-3127/2021).

Вывод эксперта

В описываемой ситуации требовать от участников закупки указывать в первой части заявки на участие в аукционе конкретные характеристики товара неправомерно.

ИЗ дословного прочтения п. 2 ч. 3 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ следует, что требовать указания конкретных характеристик товара возможно лишь в двух случаях:

1) при закупке товаров;

2) при закупке работ, услуг, в процессе выполнения, оказания которых заказчику поставляется товар.

При проведении закупки работ, услуг заказчик не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, если:

1) товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

2) товар не принимается к бухгалтерскому учету заказчиком в соответствии с  Федеральным законом от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете »;

3) товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и т. п., используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить работу или оказать услугу.

В данном случае предметом закупки являлись работы, связанные с осуществлением регулярных перевозок пассажиров автомобильным транспортом по регулируемым тарифам по муниципальным маршрутам. Товар при этом заказчику не поставлялся. Автомобильный транспорт с установленными заказчиком характеристиками использовался для выполнения таких работ.

Следовательно, требовать указания в заявке конкретных показателей товара заказчик не вправе. В данном случае участнику закупки достаточно выразить свое согласие на выполнение работ на условиях, установленных документацией о закупке.

Аналогичная позиция контролирующих органов изложена в:

—  Письме ФАС России от 25.06.2020 № ИА/53616/20;

—  Письме Минфина России от 17.02.2020 № 24-05-07/10764.

Обзор подготовлен экспертом службы поддержки пользователей
систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Акуленко Ольгой Владимировной